摘要:十一届全国人大五次会议于 3 月 14 日表决通过了《刑事诉讼法修正案》,修正案在证据制度、强制措施等诸多方面都做了细致的规定,重点强调了人权保障。取保候审作为一种非羁押性刑事强制措施,尤其能够显示刑事强制措施实现刑罚与保障人权的对立统一关系,虽然新《刑诉法修正案》对取保候审也作出修改和完善,但仍有值得完善的空间。
关键词: 取保候审 刑诉法修正案 强制措施
取保候审是我国刑事诉讼法规定的强制措施之一,是指公安机关、人民法院、人民检察院要求犯罪嫌疑人或者被告人提供担保人或者交纳保证金,保证不逃避侦查和审判,随传随到,因而不对其实行羁押的一种强制措施。新刑诉法修正案增加了取保候审的适用情形,扩大了取保候审的适用范围,使该制度更加能够体现保障人权的理念。然而从司法实践来看,我国现行的刑事诉讼法关于取保候审的规定还是过于笼统,虽然修正案对取保候审作出了细化的规定,但仍然存在一些问题值得商榷。
一、现行取保候审制度的立法缺陷
1、立法上未规定取保候审的审查决定期限及取保候审申请被拒绝的法律救济程序,这是造成我国取保候审适用比例较低的一个重要原因。申请人递交了取保候审的申请后,一切均由司法机关掌握,缺乏法律救济程序,使得一些符合取保候审条件的人被羁押。
2、立法上对取保候审的期限规定不明确。刑诉法对取保候审12个月的规定,是指公、检、法三机关使用取保候审的总时限,还是每个机关单独采取取保候审措施的时限,立法上规定并不明确,对于一个犯罪嫌疑人、被告人来说,他可能被三次采取取保候审,期限可长达36个月,从而使取保候审这种原本属于较轻的强制措施,事实上演变为一项较长时期内限制人身自由的强制措施。
3、对于被取保候审人、保证人违反取保候审规定的,惩处措施不严格。被取保候审人在取保候审期间故意重新犯罪或者有违反《刑诉法》第56条规定的行为,仅处以没收保证金或者采取强制措施,没有实体上的法律责任。
5、虽然《刑诉法》规定了保证人和被取保候审人的义务,但是对于执行机关如何监督保证人履行义务,却没有相应的规定,使得一定数量的取保候审对象弃保潜逃,影响了取保候审的适用效果。
二、刑事诉讼法修正案对取保候审制度的修改和完善
1、扩大了取保候审的适用范围。将“患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女采取取保候审不致发生社会危险性的、羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的”两种情形纳入了取保候审的适用范围。
2、对保证人保证义务的规定更加周延。对保证人未履行保证义务的,除了罚款外,还增加了“构成犯罪的,依法追究刑事责任”,通过对保证人责任的规定,促使保证人认真履行保证及监督被保证人的义务。
3、增加了被取保候审人的义务规定。除了现行刑诉法的规定外,增加了“住址、工作单位和联系方式发生变动的,在二十四小时以内向执行机关报告”及“责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守不得进入特定的场所、不得与特定的人员会见或者通信、不得从事特定的活动、将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存”的规定,有效的保证了公安机关对被取保候审人在取保后的监督。
4、对保证金的数额确定及缴纳方式作了相应规定。明确了确定保证金数额时应当综合考虑各种因素,充分体现了保障人权以及罪刑相适应的原则。保证金由提供者存入执行机关指定银行的专门账户,有效的避免了执法人员在收取保证金时可能存在的违法违规行为,使得保证金缴纳的方式更为公正透明。此外,还增加规定了保证金的交纳与退还程序,将保证金制度规范化。
三、进一步完善取保候审制度的建议
结合现行《刑诉法》及通过的《刑诉法修正案》,笔者认为取保候审制度还有可以进一步完善的空间。
1、建立司法审查机制和救济机制。我国取保候审制度最大的欠缺在于程序的欠缺,取保候审由公、检、法三机关单方面决定,无听证制度,更无复议权、上诉权等救济机制。因此,应当建立司法审查机制和救济机制,在取保候审过程中更多地允许犯罪嫌疑人、被告人参与。司法机关在作出取保候审决定的过程中,必须聆听犯罪嫌疑人、被告人的陈述和辩解,同时要保障律师参与到取保候审中来,使犯罪嫌疑人、被告人有足够的力量影响取保候审决定的作出。对于申请取保候审被拒绝的,应当明确告知犯罪嫌疑人、被告人拒绝的理由,并允许犯罪嫌疑人、被告人对拒绝的决定寻求救济。
2、加大对被取保候审人违反取保候审规定的惩处力度。我国取保候审制度对被取保候审人违反取保候审规定的制裁尚不足以使其严格守法。当取保人被抓获时,只是就其原来被指控的犯罪承担法律责任,几乎不必额外承担任何有威慑力的法律后果。这样,取保候审制度就很难发挥约束力。因此,立法上可以考虑规定,被取保候审人违反应当遵守的法定义务的,单独构成犯罪,如脱逃罪等。与原来被指控的犯罪实行数罪并罚。只有这样,才能使严格遵守取保候审制度具有法律意义。
3、健全保证人制度,落实保证人责任。在司法实践中,单纯的信誉担保可靠性并不高,风险较大,存在着因保证人责任心不强致使担保落空的情况,有必要健全保证人制度,增设保证人交纳保证金的担保方式,以强化保证人的责任心,促使其自觉、全面地履行监督和报告义务。
在现行立法中,对保证人的处罚方式,除了构成犯罪的依法追究刑事责任之外,只有罚款。罚款虽然也是一种经济制裁,但是属于事后制裁,具有不确定性,况且罚款的执行也比较麻烦。而由保证人事先交纳保证金,就可以使保证人事先明确保证责任的后果和份量,加强事先的预警和约束作用。并且,在需要对保证人进行处罚时,没收保证金也便于执行。
4、建立取保候审风险责任的免责制度。实践中,办案机关偏好采取刑拘、逮捕等羁押措施而不愿适用取保候审,既有“重打击、轻保护”、“有罪推定”等传统刑事观念的影响,也同具体的办案责任、风险责任紧密相关。倘若被取保候审人逃跑、毁灭证据、甚至再次犯罪,那么办案机关难免被牵连,轻者影响业绩考评,重者承担失职责任。因此,如果没有合理的制度来消除办案机关的后顾之忧,势必难以提高他们适用取保候审的积极性。可见,应当为办案机关创造适用取保候审的有利条件和宽松环境,建立取保候审风险责任的免责制度。即取保候审的决定机关及责任人员只对审批条件、手续、程序的合法性负责,而不对被取保候审人在取保候审期间可能发生或者实际发生的行为负责。除非办案人员有滥用职权、徇私舞弊、贪赃枉法等行为需要依法追究外,即使发生被取保候审人违反规定的行为,也应免除办案机关和办案人员的责任,以促进和推动司法机关更多地适用取保候审,在惩罚犯罪与保障人权之间寻找最佳的契合点。
作者单位:沧州市新华区检察院
武汉市水土保持条例
湖北省武汉市人大常委会
武汉市水土保持条例
（2008年11月20日武汉市第十二届人代表大会常务委员会第十二次会议通过 2009年3月26日湖北省第十一届人民代表大会常务委员会第九次会议批准）
第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国水土保持法》、《中华人民共和国水土保持法实施条例》、《湖北省实施〈中华人民共和国水土保持法〉办法》等有关法律法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本市行政区域内水土流失的预防、治理和监督管理工作。
本条例所称水土保持，是指对自然因素和人为活动造成水土流失所采取的预防和治理措施。
第三条 市、区人民政府应当将水土保持工作纳入国民经济和社会发展计划，建立水土保持工作协调机制，加强组织协调，安排专项资金，组织实施。
第四条 市、区水行政部门主管本行政区域内的水土保持工作。
国土资源、规划、建设、环保、农业、林业、园林等有关部门在各自职责范围内依法协同做好水土保持相关工作。
第五条 武汉经济技术开发区管理委员会、武汉东湖新技术开发区管理委员会和武汉市东湖生态旅游风景区管理委员会按照本条例关于区人民政府及区水行政部门管理职责的规定，负责其管理区域内水土保持工作的管理。
第六条 市水行政部门应当在调查评价水土资源的基础上，会同国土资源、规划、建设、环保、农业、林业、园林等有关部门编制全市水土保持规划，报市人民政府批准后实施。
第七条 对在水土保持工作中成绩显著的单位和个人，由市、区人民政府给予表彰和奖励。
第二章 预防
第八条 市、区人民政府应当采取有效措施，组织植树造林，扩大林草植被覆盖面积，防治水土流失，保护水土资源，改善生态环境。
第九条 江河、湖泊、水库、港渠、塘堰等滨水地带的水土保持，应当符合防洪安全要求，除必须的硬化措施外，应当采取生态方法，建设滨水绿化带。
第十条 严格控制征用林地、采伐林木。经批准采伐林木的，应当因地制宜地采用合理采伐方式，严格控制皆伐，对采伐区和集材道采取防止水土流失的措施，并在采伐后按规定及时更新造林。
采伐林木的，采伐方案中必须有采伐区水土保持措施。林业部门批准采伐方案后，应当将采伐方案抄送水行政部门，共同监督采伐单位实施采伐区水土保持措施。
对水土保持林只准进行抚育、更新和维护性质的采伐。水土保持林的范围，由区人民政府组织水行政部门和林业部门划定并公告。
第十一条 本市严格限制开山采石。
蔡甸、江夏、黄陂、新洲区人民政府应当在本条例施行之日起六个月以内划定可以开山采石区域（以下简称“可采区”），报市人民政府批准并公告，但不得将下列区域划入可采区：
（一）崩塌滑坡危险区和泥石流易发区；
（二）自然保护区、风景名胜区和地质遗迹保护区；
（三）港口、机场、军事设施等重要设施的保护范围；
（四）铁路、高速公路、国道、省道等重要交通干线和重要旅游线路两侧直观可视范围或者国家规定的范围；
（五）构成防洪保护圈的自然高地；
（六）江河湖库管理范围；
（七）法律、法规和市人民政府规定的禁止开山采石的其他地区。
区人民政府对可采区外现有的采石点，应当在本条例施行之日起十二个月以内予以关闭。
除本条第二款规定的可采区外，本市其他区域禁止开山采石。
第十二条 经依法批准开山采石的，应当采取先进生产工艺，提高石材利用率，并设立弃渣场，修砌挡土墙，防止弃渣流失；沿开采面合理布设截、排水沟，在排水口设置沉沙池，将泥沙流失控制在开采区范围内，减少对周边环境的影响。
第十三条 在本市进行涉及水土保持的开发建设项目，其环境影响评价文件中必须有经水行政部门审查同意的水土保持方案。
水土保持方案分为水土保持方案报告书和水土保持方案报告表。
编报水土保持方案报告书、报告表的具体范围由市人民政府确定并公布。
第十四条 水行政部门应当加强与开发建设单位的联系，为开发建设单位提供服务，并指导其按照批准的水土保持方案开展水土保持工作。
第十五条 开发建设单位应当严格按照规定的标准配套建设绿地，对形成的开挖、填土边坡，排弃、堆垫场地，应当采取布设拦挡、护坡、截排水、沉沙、栽植林草等措施；在保证边坡稳定的条件下，限制表面硬覆盖措施，严格控制对原地表的扰动，保护现有林草植被，防止因施工引起水土流失和对生态环境的破坏。
对暂不开发使用的土地，土地使用权人应当采取水土保持措施，防止水土流失。
第十六条 建设公园、广场、人行道、露天停车场等市政设施，除必须的硬化措施外，应当种植林草，使用透水、蓄水新技术、新材料代替硬覆盖，通过雨水入渗增加土壤涵水量，预防裸露地面的水土流失，改善生态环境。
第三章 治理
第十七条 因开发建设活动造成水土流失的，应当按照谁造成水土流失谁负责治理的原则，由责任人按照国家规定的标准进行治理。
第十八条 因自然因素造成水土流失的，由所在区人民政府按照市人民政府批准的水土保持规划制定年度水土流失治理计划，组织有关部门和单位进行治理。
第十九条 单位或者个人在开发建设过程中造成水土流失的，应当因地制宜采取措施加以治理。
第二十条 城市水土流失治理应当以采取生态措施为主，种植林草，恢复植被，改善生态环境。
农村水土流失治理，应当以小流域为单元，采用治坡与治沟相结合、田间工程与蓄水保土耕作相结合、治理与开发利用相结合的综合治理方法，建立完整的防治体系。
第二十一条 荒山、荒沟、荒丘、荒滩实行承包经营的，应当将水土流失防治的责任列入承包合同。
区水行政部门应当加强荒山、荒沟、荒丘、荒滩水土流失防治的指导和监督，提供技术服务；对不履行防治责任的，责令限期改正；逾期达不到防治要求的，应当督促发包方追究承包经营者违约责任。
第四章 监督
第二十二条 水行政部门应当建立执法巡查制度，加强水土保持的监督管理。
单位或者个人有权对破坏水土资源、造成水土流失的行为进行举报；水行政部门应当公布举报电话，及时受理举报，并限期处理。
第二十三条 市、区人民政府应当加强水土保持的监测工作，建立健全水土保持监测机构，完善监测网络体系。
第二十四条 有水土流失防治任务的开发建设项目，开发建设单位应当设立专项监测点对水土流失状况进行监测，并定期向水行政部门报告监测结果。
第二十五条 国土资源管理部门应当开展因地质灾害造成水土流失的监测预警工作，并且及时向社会公布。
第二十六条 市水行政部门应当每年向市人民政府报告水土保持监测情况，并且向社会公告。
水土保持监测情况的报告或者公告应当包括下列事项：
（一）水土流失的面积、分布状况和流失程度；
（二）水土流失造成的危害及其发展趋势；
（三）水土流失防治情况及其效益。
第五章 法律责任
第二十七条 水土保持方案未经批准擅自动工或者未按照批准的水土保持方案执行的，由水行政部门责令其限期改正，逾期不改正的，责令其停工。
第二十八条 单位或者个人在开发建设过程中造成水土流失不进行治理的，水行政部门应当责令其限期治理；逾期不治理或者治理达不到要求的，应当按照国家、省有关规定缴纳水土流失防治费，由水行政部门统一安排治理。
第二十九条 违法开山采石的，由国土资源主管部门按照矿产资源管理法律法规的有关规定予以处罚。
第三十条 对违反林业、园林、环保等有关规定的，由林业、园林、环保部门依法予以处罚。
第三十一条 有关行政主管部门及其工作人员在水土保持工作中有下列情形之一的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）对不符合法定条件的申请人核发审批文件的；
（二）不履行监督职责或者发现违法行为不予查处，造成严重后果的；
（三）有其他玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊行为的。
第六章 附则
第三十二条 本条例自2009年6月1日起施行。
玉林市人民政府办公室关于印发玉林市城镇灵活就业人员基本医疗保险暂行办法的通知
广西壮族自治区玉林市人民政府办公室
玉林市人民政府办公室关于印发玉林市城镇灵活就业人员基本医疗保险暂行办法的通知
玉政办发〔2005〕143号
各县（市）区人民政府（管委），市政府各委办局：
《玉林市城镇灵活就业人员基本医疗保险暂行办法》已经市二届人民政府第33次常务会议通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。
玉林市人民政府办公室
二ＯＯ五年九月十九日
玉林市城镇灵活就业人员基本医疗保险暂行办法
第一条 为保障本市城镇灵活就业人员的基本医疗，完善基本医疗保险制度，根据劳动保障部办公厅《关于城镇灵活就业人员参加基本医疗保险的指导意见》（劳社厅发〔2003〕10号）和广西壮族自治区劳动和社会保障厅《关于城镇灵活就业人员参加基本医疗保险的意见》，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称城镇灵活就业人员，是指以非全日制、临时性和弹性工作等灵活形式就业的人员，以及按规定与用人单位解除或中止劳动关系而自谋职业的人员。 已达到国家法定退休年龄的人员，不适用本办法。
第三条 城镇灵活就业人员参加基本医疗保险坚持权利和义务相对应的原则，采取个人缴费、自愿参保的方式，由个人直接向医疗保险经办机构申报办理。
第四条 城镇灵活就业人员基本医疗保险为单建统筹医疗保险，不设立门诊个人帐户。
第五条 城镇灵活就业人员缴费基数的确定：年龄在40岁以上（含40岁)的，以上年度本级统筹区职工平均工资为缴费基数，按4.2%缴纳基本医疗保险费；40岁以下的，以上年度本级统筹区职工平均工资的60％为缴费基数，按4.2%缴纳基本医疗保险费。城镇灵活就业人员年满40岁时，从下一个参保年度起，每年自动按上年度本级统筹区职工平均工资确定缴费基数。
第六条 城镇灵活就业人员参加基本医疗保险可选择按年度或季度缴纳基本医疗保险费。选择按年度缴纳的，每年6月1日至6月25日到医疗保险经办机构委托的银行网点缴纳下一年度的基本医疗保险费。6月25日前不缴费的，从7月1日起自动停保，停保期间的医疗费用不予报销。选择按季度缴纳的，每年3月、6月、9月、12月的1日至25日到医疗保险经办机构委托的银行网点缴纳下一季度的基本医疗保险费。超过25日不缴费的，从下月1日起自动停保，停保期间的医疗费用不予报销。
第七条 城镇灵活就业人员初次参保，从缴费之日起，设立180天待遇生效等待期。
如参保后中途连续停保超过90天，再续保时待遇生效等待期为90天。连续停保超过180天，再续保时按新参保办理。待遇生效等待期期满后，按规定享受统筹医疗保险待遇。
第八条 城镇灵活就业人员实行属地管理原则，不办理基本医疗保险长期异地居住人员参保手续。
第九条 本办法实施之后，在单位参加基本医疗保险的在职职工，因与单位解除或中止劳动关系等而中断享受城镇职工基本医疗保险待遇，中断缴费6个月内按本办法的规定续保且在单位参加基本医疗保险连续缴费年限不少于两年的可不受本办法第七条限制。中断缴费6个月以上的视为参保中断，中断后再次参保的人员按新参保办理。
第十条 单位参保人员转为城镇灵活就业人员的，应及时办理医保变更手续，当年度内缴费标准不变，下一年度起按城镇灵活就业人员缴费标准缴费。
第十一条 城镇灵活就业人员进入单位工作的，如已缴纳当年度的医疗保险费，当年度内缴费标准及方式不变，在下一年度（7 月1日起）按规定由所在单位办理在职人员参保手续。
如未缴纳当年度的医疗保险费、已自动停保的，在缴清所欠的医疗保险费后，可直接由单位按在职人员办理基本医疗保险的相关手续。
第十二条 城镇灵活就业人员凡达到国家法定退休年龄，按规定办理退休手续时，累计缴纳基本医疗保险费年限男性满30年、女性满25年（包括实际缴费年限及视同缴费年限，其中实际缴费年限需满20年）的不再缴纳基本医疗保险费，可享受规定的退休人员单建统筹医疗保险待遇。
不足年限的，按当年度的缴费基数和比例一次性缴足基本医疗保险费后，方可享受规定的退休人员住院统筹医疗保险待遇。 第十三条 城镇灵活就业人员参加基本医疗保险，按以下程序办理：
（一）提供个人身份证和本市户口证明（以上证件复印件各2份）。正面免冠半身1寸近照1张。
（二）填写城镇灵活就业人员参保登记表；
（三）由医疗保险经办机构统一安排到指定医疗机构进行健康体检。体检费用由参保申请人个人负责。（体检合格标准由医疗保险经办机构另行制定）
（四）经体检合格后，由医疗保险经办机构审核，按规定缴纳医疗保险费，签订参保协议。
（五）领取《城镇职工基本医疗保险证》、IC卡，并按规定缴纳证、卡工本费。
第十四条 城镇灵活就业人员在参加基本医疗保险的同时，可按规定参加大额医疗补充保险并享受相应待遇。
第十五条 劳动保障行政部门、财政部门及相关部门按照各自职责负责城镇灵活就业人员基本医疗保险基金的管理和监督工作。
第十六条 医疗管理、医疗监督按玉林市城镇职工基本医疗保险有关规定执行。
第十七条 本办法规定的缴费基数每年7月调整一次，缴费标准及待遇享受标准可随当地经济发展水平及实际情况作相应调整。
第十八条 本办法未及的其他有关医疗保险事项，按《玉林市城镇职工基本医疗保险制度改革试行办法》（玉政发〔2000〕47号）及相关配套文件的规定执行。
第十九条 本办法由玉林市劳动和社会保障行政部门负责解释。
第二十条 本办法自2005年10月1日起开始实施。