对大学生共同创作中著作权保护问题的研究

浙江工业大学法学院法学01（1）班 郭杭铵


近年来，各大学纷纷鼓励 大学生积极对感兴趣的课题进行深入研究，并出台了一系列措施，举行了一系列活动，如我校的“运河杯”学生课题制作大赛，全国性的“挑战杯”学生课题制作大赛等等。而这类活动学生往往无力独自完成，故一般都采用主要负责人制，下有诸个合作者。于是出现了课题制作的主要负责人将自己作为作品的作者，而将其它合作者写为提供劳务或提供资料者。由于合作者一般为主要负责人的同学或者好友，再加上现今大学生的知识产权的保护意识不够强烈，这些合作者往往对自己的著作权被侵害也不予追究。
那倒底该如何保护自己的著作权在共同创作中不受侵害呢？
一、我国的现行规定
在我国《关于贯彻执行若干意见（试行）》第一百三十四条中规定：二人以上 按照约定共同创作作品的，不论各人的创作成果在作品中被采用多少，应当认定该项作品为共同创作。
我国民法虽对共同创作进行了规定，但是由于规定的不够明确，很多人对此条规定的理解产生了偏差，这一点从实践中关于共同创作纠纷的案件占著作权纠纷的70％即可见一斑。可见对此法条的进一步理解十分必要。
二、如何理解“按照约定”
一般民事主体为非专业法律人士，无法期望其严格根据法律的要求进行约定，且民法也充分尊重民事活动当事人的意志，所以民事活动中当事人之间的 约定具有随意性、变动性、非要式性等特点。而且在民事活动过程中，民事主体之间的利益关系或要求会常常发生变动，于是自然而然的双方的约定也会随之发生变化。“约定”的这些特点更加鲜明地体现在口头约定之中。
正因为“约定”的一系列特点，在确定约定的时候就会产生许多问题。约定应该采用书面形式还是书面口头皆可？应该以第一次的约定为准还是以当事人最后的共同意思表示为准?若以后者为准，又应如何确认呢？
笔者认为，依据法理，在法律未明文规定应采用书面形式的情况下，就应对书面形式和口头形式均予以认可，但是，在书面形式的效力应高于口头形式的效力。又依据民法充分尊重当事人的意志的原则，应当以当事人最后一次变更的约定为准，但之前的约定可为最后约定的补充依据和追求当事人真意的标准，因为在民事活动开展过程中可能存在着欺诈等行为，当事人往往及其重视第一次约定的制定，而在后来活动开展的过程中对方提出的约定变更要求中缺乏完全考虑。但若硬性要求以第一次当事人之间的约定为标准则会束缚民事主体活动的开展，不利于保护民事主体的根本利益。至于对约定的确认应当要求当事人拿出书面形式证明或者充分的第三人证明。
三、什么是“共同创作”
本条中所谓的“应当认定该项作品为共同创作”，其意义在于赋予参与该作品共同创作的每个共同创作人对该作品完全的著作权，即为该作品的作者。
而在实践中，此类纠纷的难点就在于对共同创作和提供劳务的区分上。
共同创作是指两人或两人以上共同创作完成的作品，包括合成作品（其中有可以单独使用的部分）、结合作品（无单独使用部分）。若为结合作品，该作品是一个统一的、不可分割的整体，作品中的各个部分不具有独立的科学或艺术意义，著作权归所有参加创作的作者共同所有。而若为合成作品，该作品虽为一部完整的作品，但是该作品中的各个部分都有独立的科学或艺术的意义，在这种情况下，合著着既是该作品的著作权的主体，也分别是该作品的各个部分的著作权的主体。提供劳务是指两人或两人以上在作品完成过程中提供非创作性的活动，这种活动包括技术、事务性等活动，参与者不能共享著作权，只形成劳务的法律关系。
从而可见，区分共同创作和提供劳务的关键在于所提供的活动是否具有独创性。
实践中较难以区分的主要有以下几种情况：
1、 收集资料和整理素材。收集资料是非创作性的，所收集的资料不直接成为作品的素材。而整理素材则是带有创作性的可以直接为作品所用的工作。但应该注意的是，有的共同创作者在分工约定中将部分共同创作人的工作定位为“收集资料”，但是实际上其参与的是整理素材的工作，则应根据实际参与的活动确定其为共同创作者，而不能轻易的根据字面确定其无著作权。
2、 提供咨询意见和修改内容。这两者不仅是形式上的动口与动笔的区别，更是量与质的区别。实践中可根据修改的意见在整个作品中的比例、作用或对作品主题的变更情况进行考虑。有些意见虽被采纳得较多，但对该作品的内容、性质变化作用不大，仅仅是文字、表达方式等技巧性的内容发生变更，这不能视为共同创作；而有些对作品修改并不多，但使作品的主题深化或作品价值提升，如美术作品往往是仅仅动了寥寥几笔而效果大不一样，文字作品也有“点睛”之说，这种情况可考虑认定为创作行为。因此，我认为在刘国础诉叶毓山合作创作歌乐山烈士群雕作品一案中，法院认为在此次共同创作中一方的活动较微小，不应认定为共同创作者的判断是有失商榷的。
3、 修改作品内容与修改作品的错误。此两者非常常见且常被混淆。前者是对作品内容的修改，如修改观念、情节、作品主题思想和表现方式等。这是作者的创作，而后者是对作品业务性的修改，如对作品的语法错误进行更正，对文字进行润色，这是出版社编辑工作，不享有版权，但作者邀请非编辑人员为其进行修改，应视为事务性活动，根据活动量要求作者支付相应报酬。
应注意的是，对共同创作的认定应首先根据双方当事人的意思表示，只要双方意见一致，即使一方投入极少甚至没有投入，也可认定为共同创作。
四、对一个具体案例的分析
现以对一具体案例的分析，加深关于共同创作的著作权保护的运用。
甲在校期间创作出一篇论文，因选题新颖、材料翔实被老师选中参加校课题制作比赛，但考虑到其对该专业研究尚浅，又推荐乙加入，以完善该论文。
在课题申报表中，乙将自己写为主要负责人，甲为合作者，同时乙在之后积极开展了对甲前期论文的后期加工（并不脱离甲的原始主题），而甲在此过程中仅起到辅助作用。在课题研究完成后，乙认为该论文为其一人创作，甲仅能视为资料提供者。甲提出异议。
在此案例中，笔者认为在一般情况下，课题申报表就应视为“双方约定”的书面形式，说明双方有共同创作的一致意思表示。故甲乙间应视为有约定。同时，乙虽在后期制作中起到了主要作用，但其仍然是在甲的初期创作上的加工、深化，并没有新的主题，说明不能仅将甲作为资料提供者，即使认定甲为素材整理者也有失偏颇。据此，甲乙应共享该作品的著作权。若乙强行在作品署名中仅列自己名字，则构成对甲的著作权的侵犯。


摘要：
1、 中国律师同盟 http://www.lawyercn.com
2、 浦增平 《上海审判实践》 1989/3 《审理共同创作纠纷案件应注意的几个问题》
3、《关于贯彻执行若干意见（试行）》
4、法律顾问网 http://www.online.tj.cn/law





化工部


化学矿山矿石开采损失贫化管理办法
1992年3月25日，化工部

第一章 总则
第一条 矿产资源是国家的宝贵财富，是建设社会主义现代化强国的重要物质基础，是采后绝大部分不能再生的资源。为了保护矿产资源的合理开发利用，加强矿石产品的质量管理，特制定本办法。
第二条 矿石开采中的损失贫化管理工作，应在生产局（矿）长或总工程师的直接领导下开展。采矿技术管理部门负责设计和日常技术管理，生产部门负责实施，地测部门负责监督和测算，各有关业务部门应该密切配合。
第三条 矿石开采损失率的贫化率，是反映矿山企业经营管理水平，评价所采用的采矿方法是否合理，衡量采矿程序是否正常和采掘（剥）作业是否正规的重要技术经济指标之一。各矿山企业就严格贯彻执行《中华人民共和国矿产资源法》及本办法，加强生产技术管理，定期检查分析损失贫化情况，及时总结经验教训，采取有效措施，合理降低矿石开采损失率和贫化率。
第四条 各矿山企业在基建时期应与设计部门共同对可能采用的采矿方法进行实验，推荐业经鉴定的采矿方法，确定合理的损失贫化率指标。在生产实践中因地质条件或采矿方法的改变等原因，需对原有指标进行修订，须报请上级主管部门审批。
第五条 矿石开采损失贫化管理是一项政策性、技术性、群众性较强的工作，要实行专业管理与群众管理相结合。各级领导要对干部和职工进行损失贫化管理的宣传教育，表彰和奖励敢于坚持原则，保护矿产资源、保证矿石产品质量的好人好事，制止那些造成资源损失和矿石质量低劣的不良行为，情节严重者，要追究责任，严肃处理。

第二章 损失贫化的管理
第六条 为落实国家的采掘工业中的各项技术经济政策，各矿山企业应结合本单位具体情况，建立和健全采掘（剥）工程的计划、设计、施工、检查验收、生产技术规程和分析会审等有关制度。加强矿石质量管理，合理降低损失率和贫化率。
第七条 为做好损失贫化管理工作，矿山企业有关生产技术部门应认真做好下列各项工作：
一、采矿技术管理部门
1、根据生产地质工作提供的矿床（体、层）赋存条件和采矿方法的试验结果，调整开发设计推荐的采矿方法，制定切实可行的损失贫化率计划指标和完成指标的技术措施。
2、根据开发设计制定矿石产品方案和供矿质量标准，做好采出矿石类型、品级和品位的平衡搭配，稳定供矿质量。
3、采掘（剥）工程设计和采掘（剥）技术计划，均应贯彻“大小、厚薄、贫富、难易”兼采的原则。凡在开采范围内符合工业指标的矿体、矿块、矿边。矿角等，应尽量设法进行回采。所有建筑物和井巷构筑物的位置，力求选择适当，尽量避免因留保安矿柱而造成矿石损失。
4、所有采掘（剥）工程应合理布置，避免超限损失。施工前必须有设计、计划、技术措施和审批手续，否则不准施工。
5、生产设计人员要经常深入现场进行调查研究，不断改进开采工艺和提高开采技术水平。
二、地测部门
1、地质专业根据“探矿超前”的原则合理布置生产探矿工程，及时提供采掘（剥）工程设计所需的地质资料。
2、地质专业在生产探矿及采掘（剥）工程施工过程中，及时进行编录填图，收集原始资料，进行综合整理，并负责损失率和贫化率的测算工作。应分别按月、季、年进行损失贫化计算和分析。还应按生产单位（矿务局、矿、采场）分不同的矿区、矿体（层）、采矿方法及矿石类型等分别进行统计分析。
3、测量专业负责提供采场生产现状测绘资料，应从每一矿块或台阶开始回采起至回采完毕止，及时收集和整理所有原始资料，提出损失贫化分析和监督意见。
4、地测人员应经常深入现场进行检查监督，发现采掘（剥）工程不按设计施工、矿石严重丢失或大量废石混入等现象，要及时进行说服教育使其纠正，必要时有权停止其施工作业，并向有关部门和主管领导进行汇报，促使采用有效的补救措施。
三、生产部门：
1、必须按批准的设计、计划和工程质量标准进行生产准备工程，做到合理开采。
2、矿块或台阶回采前，采矿技术人员要向生产人员进行技术交底，以免情况不明造成矿石的损失贫化。
3、生产人员在矿床开采过程中，应最大限度地回收矿产资源尽量减少损失和贫化。
4、露天炮孔和井下深孔、中深孔按设计施工终孔后，必须经过质量检查、设计人员检查验收，否则不准放炮。
5、负责组织生产的领导和工程技术人员，要经常深入现场检查施工质量，发现问题要及时采取纠正措施。
四、质量监督部门：
1、对所有采掘（剥）工程和采出矿石的质量要进行全面检查，分析质量好坏的原因，及时向有关部门和领导汇报。
2、计量、取样、化验人员，应遵守计量、取样、化验规程，做到计量认真，取样有代表性，化验及时准确。当矿石质量不合格或装载不合要求时，计量取样人员不予计量，扣量或指令退回作废石处理。要定期检查校正计量、取样、化验误差，为计算损失贫化提供可靠的数据。
第八条 各矿山企业在生产实践中，应本着充分利用地下资源的精神，在详细研究矿床地质特征和采、选、运等技术经济条件的基础上，根据技术上可能、经济上合理的原则，若需对原有矿产工业指标提出修订，须经主管部门审核同意后，报原审批单位批准，未经批准前不得改变原工业指标。
第九条 矿产储量核减按部颁《化学矿山生产地质工作规定》有关条款执行。
第十条 矿山企业应当加强对滞销矿、粉矿、尾矿等的管理，积极研究其利用途径；暂时不能利用的，应当在节约土地的原则下，妥善堆放保存，防止丢弃、流失和污染环境。
第十一条 为了及时总结交流经验，不断改进损失贫化管理工作，各矿山企业应定期召开有关部门领导和专业人员参加的损失贫化分析会议。矿务局或矿一级由生产局（矿）长或总工程师主持，每半年一次，采矿场（区、队）由生产技术负责人主持，每季一次。损失贫化分析会议的主要任务是：分析损失贫化原因：总结经验教训；制定降低损失贫化的措施。

第三章 矿石开采损失贫化的计算
第十二条 在开采过程中，未采下或采下后又丢失的矿石，称为损失。损失工业矿量与应采工业矿量之比为损失率。采出工业矿量与应采工业矿量之比较称为回采率。
矿石损失按不同性质分为：
一、设计损失：开采设计规定不予回收的矿石，其所造成的损失为设计损失。主要包括因地质、水文条件，开采技术条件，安全条件等或因保护地表和地下工程的永久保安矿柱损失。
二、开采损失：在矿床开采过程中，由于所采用的采矿方法和采掘（剥）作业等原因，造成部分应采工业矿量的丢失，叫开采损失。开采损失又分为：
1、采下损失：井下开采遗留在采矿或漏斗中不能全部放出所造成的矿石损失；露天开采中因边坡滑落、剥离、夹石剔除以及爆破飞散等旨起的矿石损失；手选及装、卸、运等过程中所造成的矿石损失等。
2、未采下损失：井下开采包括矿体与围岩接触带残留的矿石、矿房与矿柱残留未采下的矿石、因采掘作业不正规而未采下的矿石；露天开采包括丢失的台阶（阶段）边缘和边坡的残存或挂邦矿石，因采剥作业不正规造成未采下的矿石等。
开采设计和采掘（剥）技术计划规定的损失指标叫做计划损失。超过规定指标的损失叫超限损失。
第十三条 在矿床开采时，由于矿石中混入了废石或损失了高品位的矿石和其它自然因素，而造成采出矿石的品位下降称为贫化。采出矿石的品位降低数与应采工业矿量品位的比值称为贫化率。采出矿石中混入废石量与采出矿量之比值称为废石混入率。
矿石贫化按不同性质分为：
1、设计贫化：采矿设计允许将矿体中一部份岩石和矿化夹层与矿石一起采出，引起采出矿石品位降低称为设计贫化。设计规定的混采矿石和矿化夹层应参与工业品位计算，并列为工业矿量，不作贫化处理。
2、开采贫化：在矿床开采过程中，由于各种原因引起采出矿石品位下降，称为开采贫化。
设计和采掘（剥）技术计划所规定的贫化指标叫做计划贫化。超过规定指标的贫化叫做超限贫化。
第十四条 损失贫化计算方法的选择，各矿山企业可根据具体情况而定。凡能用直接法计算的，应用直接法进行计算，以提高计算精度的简化测算手续。原则上要求同一矿体（层）的同一种开采方式，应当用同一种损失贫化计算方法。具体计算方法可参照本办法附录《矿石开采损失贫化计算》。
第十五条 损失贫化计算的各种参数，尽量以生产实测资料为准，不得搬用历史资料或通用数值。各种参数的确定方法和要求，参照本办法附录《矿石开采损失贫化计算》。
第十六条 各矿山企业应在生产实践中逐步建立统一的损失贫化计算图式、表格以及各种矿量、品位台帐和卡片等，以便积累资料，进行综合分析研究。所有损失贫化计算的图纸资料，必须完整齐全，并经审核达到精度要求。
第十七条 矿石开采损失贫化统计报表（表格及填表说明见附表）是反映矿山损失贫化管理动态，总结损失货化管理经验的依据，各矿山企业应指定专人负责填报。分矿和采矿场（区、队）应于每月后五日前报矿务局（矿）汇总，矿务局（矿）于每季后二十日、每年后三十日前报送上级主管部门审查，大、中型矿山企业应同时抄报化学工业部地质矿山局。

第四章 附则
第十八条 本办法由化学工业部负责解释。
第十九条 本办法自发布之日起施行，各矿山企业应根据本办法原则精神，制定损失贫化管理细则，并抄报上级主管部门备案。1984年11月2日以（84）化矿字第1074号文发布的《化学矿山开采贫化损失管理办法》同时废止。

附录 矿石开采损失贫化计算
一、计算公式
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┃ 计算方法 │ │ ┃
┃ \ │ 直接法 │ 间接法 ┃
┃ 指标名称 │ │ ┃
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┃ │ Ｑ1 │ T(Ct-Cf) ┃
┃ 回采率（Ｋ） │Ｋ＝─ ×100％ │K=────×100％ ┃
┃ │ Ｑ │ Q(Cq-Cf) ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃ │ Ｑ2 │ T(Ct-Cf) ┃
┃损失率（Ｓ） │Ｓ＝─×100％ │S=〔1-────〕×100%┃
┃ │ Ｑ │ Q(Cq-Cf) ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃ │ Ca-Ct │ Cq-Ct ┃
┃贫化率（Ｐ） │P=───×100％ │P=───×100％ ┃
┃ │ Cq │ Cq ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃ │ Ｆ │ Cq-Ct ┃
┃混入率（Ｈ） │Ｈ＝─×100％ │H=───×100％ ┃
┃ │ Ｔ │ Cq-Cf ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃应采工业矿量（Ｑ）│ 实测 │ 实测 ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃采出工业矿量（Q1）│Ｑ1＝Ｔ－Ｆ │Ｑ1＝Ｔ－Ｆ ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃ │ │ Ｑ2＝ＱＳ ┃
┃损失工业矿量（Q2）│ 实测 │或 ┃
┃ │ │ Ｑ2＝Ｑ×Ｆ－Ｔ ┃
┠─────────┼────────┼───────────┫
┃混入废石量（Ｆ） │ 实测 │ Ｆ＝Ｔ·Ｈ ┃
┠─────────┼────────┼───────────┨
┃采出矿量（Ｔ） │ 过衡统计 │ 过衡统计 ┃
┗━━━━━━━━━┷━━━━━━━━┷━━━━━━━━━━━┛
表中：Ｋ＝回采率 Ｋ＝Ｉ－Ｓ
Ｓ＝损失率 Ｓ＝Ｉ－Ｋ
Ｐ──贫化率
Ｈ──废石混入率
Ｑ──应采工业工矿量Ｑ＝Ｑ1＋Ｑ2
Ｑ1──采出工业矿量
Ｑ2──损失工业矿量
Ｔ──采出矿量（包括混入废石量）Ｔ＝Ｑ1＋Ｆ
Ｆ──混入废石量
Ｃq──应采工业矿量品位
Ｃt──采出矿量品位
Ｃf──废石品位
当Ｃf＝0，即废石无品位时，间接法，间接法计算公式简化为：
ＴＣt
Ｋ＝───×100％
ＱＣｑ
ＴＣt
Ｓ＝（1－───）×100％
ＱＣq
Ｃq－Ｃt
Ｈ＝────×100％（即Ｈ＝Ｐ）
Ｃq
二、几项参数的确定
1、应采工业矿量及其品位的确定：
应采工业矿量：即矿块或台阶的工业矿量其边界应以生产勘探实际圈定的矿体边界为准。
应采工业矿量品位：指本期采矿地段（矿块、台阶）的工业矿量品位。应根据探矿阶段实际取样品位进行计算，不得采用全矿区或矿体（层）的平均品位。
2、矿石体重的确定：
矿石体重应按不同矿石类型分别进行测定，随着矿井的延深或露采台阶的下降，应不断进行实测修正。
3、采空体积的测定：
采空体积应根据不同的采矿方法而采用不同的方法或手段进行测定。凡能用直接测量方法测定的采空区，应用直接法及时测定；不能直接测量的，可通过对炮孔的验收等间接方法确定回采范围。
4、未采下损失工业矿量的计算：
未采下损失工业矿量应以生产探矿圈定的矿体边界线，经回采编录和实测后圈定未采范围进行计算。若有整块未采下损失工业矿量，应单独绘出图件进行计算和报审。
5、采出矿量及其品位的确定：
采出矿量及其品位应由专设的计量、取样人员按计量、取样规程，分不同出矿地点、分班进行计量统计和取样化验。
对于副产矿石，应按不同矿块的探矿、采准、切割或不同台阶的剥离、开沟等副产矿石量分别列台帐记录，并计入相应的矿块或台阶的采出矿量中，而不得混合计入采出矿量中。
6、采出工业矿量的计算：
采出工业矿量应根据采出矿量（包括副产矿石量）扣除混入废石量求得。
7、废石品位的确定：
应根据矿体中不同块段的地质特征，选用合理的取样方法分别进行取样化验计算，不得采用全矿区或中段、阶段平均值进行计算。
8、为保证各类矿石及废石品位的准确性和代表性，在损失贫化计算中，所有矿石及废石平均品位采用加权平均法进行计算。
矿石开采损失贫化统计报表
企业名称： 年 （季）（单位：矿岩量－万吨：品位、损贫、混率－％）
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单位│采矿│计│计│应│应│采│核│损│混│废│废│采│采│损│货
名称│方法│划│划│采│采│出│销│失│入│石│石│出│出│失│化
│ │损│贫│工│工│工│工│工│废│品│混│矿│矿│率│率
│ │失│化│业│业│业│业│业│石│位│入│量│量│ │
│ │率│率│矿│矿│矿│矿│矿│量│ │率│ │品│ │
│ │ │ │量│量│量│量│量│ │ │ │ │位│ │
│ │ │ │ │品│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │位│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
──┼──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──
1 │ 2 │3│4│5│6│7│8│9│10│11│12│13│14│15│16
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矿务│ │填表说明：
局（│××│一、应采工业矿量品位（6栏）指当年（季）开采地段的应采
矿）│××│ 工业矿量品位。
合计│××│二、经上级主管机关批准的核销工业矿量（第8栏）不参与当年
矿（│ │ （季）的损失计算，非地质等原因所致的核销工业矿量应参
场）│ │ 与损失计算。
小计│ │三、各栏之间的关系
│ │⑸＝⑺＋9；⑺＝⒀－⑽；⑼＝⑸－⑺；⑽＝⒀×⑿；
│ │ ⑹－⒁ ⑼
│ │⑿＝───×100％；⒀＝⑽＋⑺；⒂＝─×100％
│ │ ⑹－⑾ ⑸
│ │ ⑹－⒁
│ │⒃＝───×100％
│ │ ⑹
│ │四、简要说明和分析中应有：
│ │1、核销工业矿量的块段名称、核销原因、审批机关及批准文号。
│ │2、损失贫化计算方法。3、总采出矿量（包括未参加损贫计算
│ │地段的采出矿量）和平均品位。4、损失贫化原因分析及减少损失、
│ │降低贫化的措施等。
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简要说明分析：
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企业负责人： 处（科）长 制表人： 填报日期： 年 月 日